本報記者 吳曉璐

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4月4日，江蘇證監(jiān)局披露對ST花王的行政處罰決定書，因公司實際控制人及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用，導(dǎo)致公司定期報告信息披露違法，公司以及公司實際控制人、時任董事長和時任財務(wù)總監(jiān)合計被處罰390萬元。

這是今年以來，證監(jiān)系統(tǒng)開出的第17張涉及資金占用的罰單。

立信會計師事務(wù)所合伙人胡劍飛對《證券日報》記者表示，資金占用和違規(guī)擔(dān)保情況的發(fā)生，往往都與上市公司“關(guān)鍵少數(shù)”，特別是控股股東、實控人的背信行為直接相關(guān)。通過持續(xù)完善法治供給，圍繞強(qiáng)化打擊“關(guān)鍵少數(shù)”背信行為和提升處罰力度，構(gòu)建多方位法律法規(guī)體系，有助于從根本上遏制資金占用和違規(guī)擔(dān)保等侵害上市公司利益行為的發(fā)生，助力資本市場的長期穩(wěn)定健康發(fā)展。

29張罰單劍指信披違法

今年2月份，證監(jiān)會通報2022年案件辦理情況時介紹，“嚴(yán)打‘掏空’上市公司行為，辦理資金占用、違規(guī)擔(dān)保案件64件，向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌背信損害上市公司利益案件15件?！?/p>

據(jù)國浩律師事務(wù)所統(tǒng)計，2022年上市公司信披違法罰單中，涉及資金占用和違規(guī)擔(dān)保的分別有59張和41張，兩項案由是上市公司信披違法的前兩大事由。

《證券日報》記者據(jù)證監(jiān)會和地方證監(jiān)局網(wǎng)站不完全統(tǒng)計，今年以來截至4月5日，證監(jiān)會和地方證監(jiān)局共開出29張信披違法罰單，其中涉及資金占用和違規(guī)擔(dān)保的分別有17張和16張（有罰單同時涉及資金占用和違規(guī)擔(dān)保）。綜合來看，涉及資金占用和違規(guī)擔(dān)保的有21張，在信披違法罰單中占比達(dá)72.41%，超過七成。

談及近年來涉及資金占用和違規(guī)擔(dān)保的罰單增多，國浩律師（上海）事務(wù)所律師朱奕奕在接受《證券日報》記者采訪時分析稱，首先是上市公司內(nèi)部治理機(jī)制不健全，內(nèi)控制度不完善，對控股股東、實控人的監(jiān)督不到位；其次是信息獲取明顯不對稱，導(dǎo)致投資者監(jiān)督困難；最后是部分上市公司想用較低的違法成本換取較高的違法收益，以掩蓋經(jīng)營不佳的事實。

“資金占用和違規(guī)擔(dān)保被查處的數(shù)量增多，這既是我國嚴(yán)監(jiān)管和‘零容忍’的展現(xiàn)，也是個別大股東法治意識欠缺的體現(xiàn)。”廣西大學(xué)副校長、南開大學(xué)金融發(fā)展研究院院長田利輝在接受《證券日報》記者采訪時表示。

胡劍飛亦表示，近年來，大股東及其關(guān)聯(lián)方通過資金占用或違規(guī)擔(dān)保侵害上市公司利益案件頻發(fā)，其中一個重要的原因是，一些上市公司大股東前些年通過大規(guī)模舉債投資上市公司之外的產(chǎn)業(yè)，希望實現(xiàn)多元化快速擴(kuò)張或“賺快錢”，但近年來受國內(nèi)金融環(huán)境變化和經(jīng)濟(jì)下行壓力加大等影響，部分前期杠桿率過高的大股東陷入嚴(yán)重流動性危機(jī)，不惜占用上市公司資金或安排上市公司為其進(jìn)行違規(guī)擔(dān)保，導(dǎo)致此類案件在一定程度上呈相對易發(fā)態(tài)勢。

“面對這種情況，監(jiān)管機(jī)構(gòu)近年來持續(xù)加大對資金占用和違規(guī)擔(dān)保的監(jiān)管和處罰力度，并要求上市公司年審機(jī)構(gòu)將該事項作為年報審計的重點(diǎn)領(lǐng)域，及時識別并揭示注意到的問題，這些都導(dǎo)致近幾年資金占用和違規(guī)擔(dān)保被查處的案件數(shù)量較多?！焙鷦︼w進(jìn)一步表示。

在處罰對象方面，上市公司和負(fù)有責(zé)任的“關(guān)鍵少數(shù)”同時被罰，但從處罰金額來看，實控人處罰金額往往超過上市公司。田利輝認(rèn)為，“資金占用、違規(guī)擔(dān)保問題的根源不是信披不到位，而是公司利益的轉(zhuǎn)移和對中小股東權(quán)益的侵占，處罰重點(diǎn)應(yīng)該聚焦實際受益方和具體決策者?！?/p>

對此，朱奕奕表示，上市公司在承擔(dān)了賠償責(zé)任后，可及時、主動向“關(guān)鍵少數(shù)”追償，保護(hù)上市公司和投資者合法權(quán)益，提高上市公司質(zhì)量。

應(yīng)強(qiáng)化“關(guān)鍵少數(shù)”誠信義務(wù)

為減少上市公司“關(guān)鍵少數(shù)”舞弊風(fēng)險，近年來，多部門持續(xù)發(fā)力，對存量力促“清欠解保”，扎緊制度“籬笆”遏制增量。

北京大學(xué)法學(xué)院教授郭靂對《證券日報》記者表示，民法典及擔(dān)保法司法解釋出臺，雖然明確了民事責(zé)任處理規(guī)則，但存量糾紛的處置仍需一定時間，擔(dān)保無效的法律后果也需在各方當(dāng)事人之間具體分配。

朱奕奕表示，民法典以及擔(dān)保法司法解釋出臺以后，法院認(rèn)定上市公司無須對違規(guī)擔(dān)保承擔(dān)賠償責(zé)任，債權(quán)人審查意識會有所增強(qiáng)，上市公司違規(guī)擔(dān)?？赡軙兴鶞p少。對于上市公司而言，擔(dān)保法司法解釋對上市公司起到了一定保護(hù)作用，但違規(guī)擔(dān)保往往會反映上市公司內(nèi)控存在的問題，依舊是監(jiān)管關(guān)注重點(diǎn)。

同時，進(jìn)一步提高上市公司治理水平，加大對資金占用和違規(guī)擔(dān)保打擊力度，是新一輪上市公司提質(zhì)行動的重要工作。

去年11月份證監(jiān)會發(fā)布的《推動提高上市公司質(zhì)量三年行動方案（2022-2025）》提出，“推動完善公司治理內(nèi)部機(jī)制，強(qiáng)化控股股東、實際控制人的誠信義務(wù)，完善法律規(guī)則，加強(qiáng)責(zé)任追究。”同時，“嚴(yán)格防范打擊欺詐發(fā)行、財務(wù)造假、資金占用等違法違規(guī)行為，從完善法制、優(yōu)化機(jī)制、強(qiáng)化發(fā)現(xiàn)查處力度等方面綜合施策，構(gòu)建綜合防治體系。”

談及如何進(jìn)一步推動完善公司治理內(nèi)部機(jī)制，強(qiáng)化控股股東、實際控制人的誠信義務(wù)，朱奕奕認(rèn)為，一是應(yīng)當(dāng)在上市公司治理的過程中結(jié)合公司實際管理情況適時的調(diào)整、完善內(nèi)部治理、控制機(jī)制；二是對控股股東、實際控制人定期開展合規(guī)培訓(xùn)，要求相關(guān)主體在工作中做到勤勉盡責(zé)，嚴(yán)格依法依規(guī)；三是加強(qiáng)公司運(yùn)作中的監(jiān)督和懲戒程序，對于違法違規(guī)行為及時發(fā)現(xiàn)、制止、補(bǔ)救并實施相應(yīng)的懲罰。

“完善公司治理內(nèi)部機(jī)制，強(qiáng)化控股股東、實際控制人的誠信義務(wù)，是目前公司法修訂的重要內(nèi)容?！惫Z表示，而相關(guān)刑事法律中存在適用范圍不清、計算標(biāo)準(zhǔn)不明等問題，需要進(jìn)一步通過司法解釋或指導(dǎo)案例等方式，予以指引。

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